La Allgemeine Theorie der Normen di Hans Kelsen e le norme di competenza: la vittoria finale di Adolf J. Merkl

Abstract

Il discorso giuridico comprende enunciati che riguardano la capacità di produrre nuovi enti giuridici e la validità degli enti che ne derivano. Per esaminare tali enti, gli studiosi di diritto devono elaborare concetti appropriati. L'individuazione iniziale della norma giuridica da parte di Kelsen si basava sul seguente schema: "Se sono soddisfatte determinate condizioni, allora gli organi statali dovrebbero ricorrere alla coercizione". Insistendo sul carattere obbligatorio delle norme, la cui funzione unica è quella di creare obblighi, Kelsen ritiene che le altre funzioni degli enunciati giuridici, come il conferimento di potere, siano semplicemente apparenti. Essi possono essere ridotti a quello impositivo se vengono intesi come meri frammenti di norme propriamente dette o, come propone Kelsen nell'Allgemeine Theorie der Normen, come modi indiretti per imporre obblighi. Ma questo libro postumo offre anche un’altra teoria degli enunciati che conferiscono potere, secondo cui questi sono intesi come norme giuridiche a tutti gli effetti. Da un lato, questo importante cambiamento nell'ontologia del diritto di Kelsen si basa sul passaggio dal kantismo all'empirismo nella sua concezione della scienza giuridica. Dall'altro deriva dalle conseguenze insospettate dell'adozione da parte di Kelsen della Stufenbaulehre di Adolf J. Merkl. Proprio come Merkl fu portato a distinguere tra due tipi di norme, Kelsen fu concettualmente costretto dalle dinamiche interne di questa concezione dell'ordinamento giuridico estranea alla sua teoria iniziale a rivedere la sua individuazione delle norme giuridiche. Solo alla fine della sua vita sembrò pienamente consapevole delle conseguenze della teoria di Merkl.